改革開(kāi)放之后，我市民營(yíng)企業(yè)蓬勃發(fā)展，據(jù)權(quán)威部門(mén)統(tǒng)計(jì)，在中國(guó)民營(yíng)企業(yè)500強(qiáng)中，我市占據(jù)了20多席。但與此同時(shí)，民營(yíng)企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)也在不斷增加，在一些條件下甚至成為高風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)。

　　今年春節(jié)前，浙江海泰律師事務(wù)所與寧波大學(xué)司法實(shí)務(wù)研究中心合作，推出了一份2萬(wàn)余字的《寧波民營(yíng)企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)研究報(bào)告》，通過(guò)對(duì)我市兩級(jí)法院2014年度107個(gè)刑事判例各類(lèi)指標(biāo)的分析，揭示了民營(yíng)企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)狀、成因，并提出了基本的對(duì)策思路，以警示民營(yíng)企業(yè)和企業(yè)家提高對(duì)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)和防控，它對(duì)于完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律制度，促進(jìn)政府相關(guān)部門(mén)科學(xué)決策具有重要的參考價(jià)值。

　　近日，記者專(zhuān)訪了該報(bào)告的主要執(zhí)筆人———浙江海泰律師事務(wù)所律師、寧波大學(xué)司法實(shí)務(wù)研究中心兼職研究員董浩樑，他就報(bào)告的主要內(nèi)容作了詳細(xì)的解答。

　　寧波民營(yíng)企業(yè)會(huì)在何處翻船?

　　根據(jù)對(duì)107個(gè)案例的統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，寧波民營(yíng)企業(yè)和企業(yè)家觸犯刑法的風(fēng)險(xiǎn)范圍廣泛，觸犯到的具體罪名達(dá)27個(gè)。其中危害公共安全犯罪涉及到3個(gè)罪名，分別為：重大責(zé)任事故罪、重大勞動(dòng)安全事故罪、危險(xiǎn)物品肇事罪，占11%;破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序犯罪涉及到18個(gè)罪名，分別為：生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪，走私普通貨物、物品罪，非國(guó)家工作人員受賄罪，對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，虛報(bào)注冊(cè)資本罪，虛假出資、抽逃出資罪，非法吸收公眾存款罪，騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪，保險(xiǎn)詐騙罪，虛開(kāi)增值稅發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，虛開(kāi)發(fā)票罪，假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪，銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，合同詐騙罪，非法經(jīng)營(yíng)罪，占67%;侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪涉及到3個(gè)罪名，分別為：職務(wù)侵占罪、拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪、挪用資金罪，占11%;妨害社會(huì)管理秩序犯罪涉及到的具體罪名1個(gè)，即污染環(huán)境罪，占4%;貪污賄賂犯罪涉及到2個(gè)罪名，分別為：行賄罪、單位行賄罪，占7%。

　　“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序犯罪”是寧波民營(yíng)企業(yè)和企業(yè)家觸犯比例最高的罪種，比例高達(dá)67%，涉及的罪名達(dá)到18個(gè)，也就是說(shuō)，犯罪大多數(shù)集中在市場(chǎng)領(lǐng)域。有意思的是，根據(jù)相關(guān)資料，國(guó)有企業(yè)和企業(yè)家觸犯比例最高的罪種為“貪污賄賂挪用型犯罪”，即他們的犯罪大多數(shù)集中在權(quán)力領(lǐng)域，這也從另一個(gè)角度證明了民營(yíng)企業(yè)的市場(chǎng)化特征。

　　27個(gè)罪名基本上包括了民營(yíng)企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的各個(gè)階段和各個(gè)領(lǐng)域：虛報(bào)注冊(cè)資本罪及虛假出資、抽逃出資罪與企業(yè)的設(shè)立有直接關(guān)系;職務(wù)侵占罪、挪用資金罪涉及企業(yè)人員的治理;拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬等罪與企業(yè)勞動(dòng)用工有關(guān);虛開(kāi)增值稅發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪及虛開(kāi)發(fā)票罪涉及企業(yè)財(cái)務(wù)管理;非法吸收公眾存款罪及騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪則與企業(yè)融資相對(duì)應(yīng);合同詐騙罪、非法經(jīng)營(yíng)罪涉及企業(yè)的市場(chǎng)運(yùn)作;生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪涉及企業(yè)的質(zhì)量管理;假冒注冊(cè)商標(biāo)罪、非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪及銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪涉及企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理。另外，走私犯罪體現(xiàn)了寧波作為港口城市的地域特征，污染環(huán)境罪的出現(xiàn)表明了國(guó)家對(duì)于環(huán)境治理的重視，并且在這方面加大了刑事打擊力度。行賄罪、單位行賄罪的出現(xiàn)表明，民營(yíng)企業(yè)和企業(yè)家在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中存在著權(quán)力尋租的現(xiàn)象。

　　最易落水之處：

　　涉稅犯罪、職務(wù)侵占

　　在107個(gè)案例中，虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票犯罪共發(fā)生17次，占全部案件的15.89%。對(duì)此，董浩樑分析稱(chēng)，企業(yè)在實(shí)際經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，為了進(jìn)行稅款抵扣，在沒(méi)有真實(shí)貨物交易的情況下，為他人虛開(kāi)、為自己虛開(kāi)、讓他人為自己虛開(kāi)、介紹他人虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票的行為大量存在，導(dǎo)致刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的大幅增加。

　　此外，職務(wù)侵占罪也發(fā)生了17次，挪用資金罪發(fā)生10次，占比9.35%，加上非國(guó)家工作人員受賄罪，這三種犯罪的多發(fā)體現(xiàn)了企業(yè)所存在的雙重刑事法律風(fēng)險(xiǎn)：一方面是企業(yè)家的職務(wù)性犯罪風(fēng)險(xiǎn)，即企業(yè)家在履行職務(wù)的過(guò)程中存在的犯罪風(fēng)險(xiǎn);另一方面，企業(yè)有被犯罪侵犯的風(fēng)險(xiǎn)，即企業(yè)由于內(nèi)部人員的犯罪而遭受到利益受損。(詳見(jiàn)“被侵害，民營(yíng)企業(yè)面臨的特殊風(fēng)險(xiǎn)”。)

　　在107個(gè)案件中，假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪有6個(gè)，銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的犯罪有5個(gè)，非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)犯罪1個(gè)，它們都與商標(biāo)犯罪相關(guān)。從中可以得出一個(gè)結(jié)論，寧波民營(yíng)企業(yè)急需提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)，特別是要樹(shù)立品牌意識(shí)、下功夫打造自有品牌，這樣，才能避免自身侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪。同時(shí)，當(dāng)自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)被他人侵犯時(shí)，可以及時(shí)向有關(guān)部門(mén)報(bào)告，追究侵權(quán)人的相應(yīng)責(zé)任。

　　民營(yíng)企業(yè)犯罪風(fēng)險(xiǎn)的行業(yè)分布

　　2014年度寧波民營(yíng)企業(yè)犯罪的行業(yè)分布特征明顯，犯罪數(shù)量從高到低依次為：制造業(yè)領(lǐng)域，犯罪數(shù)量43起，占39%;貿(mào)易業(yè)領(lǐng)域，犯罪數(shù)量29起，占27%;服務(wù)業(yè)領(lǐng)域，犯罪數(shù)量12起，占11%;建筑業(yè)領(lǐng)域，犯罪數(shù)量11起，占10%;新興產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，犯罪數(shù)量7起，占6%;其他領(lǐng)域，犯罪數(shù)量8起，占7%。

　　顯然，由于行業(yè)的不同，所面臨的犯罪風(fēng)險(xiǎn)也有明顯的差異，但所有行業(yè)，無(wú)論是制造業(yè)、貿(mào)易業(yè)還是其他行業(yè)，都存在刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，無(wú)一幸免。這一方面體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域刑事立法的嚴(yán)密，另一方面也表明，如果不規(guī)范經(jīng)營(yíng)，任何行業(yè)都存在犯罪風(fēng)險(xiǎn)。

　　拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪是對(duì)社會(huì)影響比較大的一種犯罪行為，它直接侵害勞動(dòng)者權(quán)益，危害社會(huì)穩(wěn)定。該罪主要發(fā)生在制造業(yè)和建筑業(yè)，這與這兩個(gè)行業(yè)勞動(dòng)密集、毛利率低、外來(lái)員工多、進(jìn)入門(mén)檻較低等多種因素有關(guān)。對(duì)于寧波民營(yíng)企業(yè)來(lái)說(shuō)，了解自身行業(yè)所對(duì)應(yīng)的犯罪風(fēng)險(xiǎn)，非常有必要。

　　近年來(lái)，在國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的引導(dǎo)下，與互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)的新興行業(yè)興起。但從107個(gè)案例分析，新興行業(yè)的犯罪風(fēng)險(xiǎn)體現(xiàn)得并不充分，這是因?yàn)閷幉駹I(yíng)企業(yè)中屬于這一行業(yè)的企業(yè)相對(duì)較少，且企業(yè)組織結(jié)構(gòu)單一。此外，107個(gè)案例中與新興行業(yè)沾邊的大都為侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)(商標(biāo)權(quán))的犯罪，并不能體現(xiàn)新興行業(yè)在商業(yè)模式上的復(fù)雜性和前沿性。

　　處罰：緩刑判決占到一大半

　　觸犯了刑律的寧波民營(yíng)企業(yè)，都受到了怎樣的懲處?

　　在總體上，由于涉案的寧波民營(yíng)企業(yè)基本屬于經(jīng)濟(jì)犯罪，社會(huì)危害性相對(duì)較小，因此，在刑罰適用上相對(duì)緩和，其中被判處緩刑的占到了一大半，判處三年以下有期徒刑排名第二，而判處十年以上有期徒刑的僅四人。董浩樑表示，相比于其他類(lèi)型的犯罪，企業(yè)涉罪的人身危險(xiǎn)性和社會(huì)危害性相對(duì)較小，而法院的判決體現(xiàn)了這樣一種認(rèn)識(shí)：對(duì)企業(yè)家或相關(guān)人員進(jìn)行人身自由的限制并非緊迫和必須，這是符合刑事司法基本原則的。而且，在絕大多數(shù)案件中，因犯罪行為所造成的后果，基本上均能通過(guò)后續(xù)行為進(jìn)行彌補(bǔ)，例如，觸犯拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪的企業(yè)經(jīng)營(yíng)者，最后基本上都將勞動(dòng)者工資支付完畢。

　　雙罰刑：賠了夫人又折兵

　　在107個(gè)案例中，有一些企業(yè)和經(jīng)營(yíng)者最后受到了雙罰刑，稱(chēng)得上是賠了夫人又折兵。所謂雙罰制，是指單位犯罪中，既對(duì)犯罪單位判處罰金，又對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。據(jù)統(tǒng)計(jì)，寧波民營(yíng)企業(yè)觸犯罪名頻率最高的虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，基本都按單位犯罪處理，企業(yè)作為犯罪主體被判處罰金刑，而相關(guān)人員則被判處刑期不等的刑罰。

　　按照雙罰刑，在具體的刑罰適用上有兩種情形，一種是對(duì)犯罪單位判處罰金刑，還有一種是在對(duì)企業(yè)家適用主刑的前提下附加罰金刑。但無(wú)論是哪一種，承擔(dān)犯罪風(fēng)險(xiǎn)的成本都相當(dāng)昂貴，既要付出經(jīng)濟(jì)利益的代價(jià)，同時(shí)，還要付出人身自由的代價(jià)。

　　被侵害：民營(yíng)企業(yè)

　　面臨的特殊風(fēng)險(xiǎn)

　　寧波民營(yíng)企業(yè)所面臨的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)除了主動(dòng)犯罪之外，還存在著被犯罪侵犯的風(fēng)險(xiǎn)。這份報(bào)告強(qiáng)調(diào)，這兩者結(jié)合，才能完整地說(shuō)明寧波民營(yíng)企業(yè)和企業(yè)家的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)概念。

　　寧波民營(yíng)企業(yè)和企業(yè)家被犯罪侵犯的風(fēng)險(xiǎn)大致有兩類(lèi)，即內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)和外部風(fēng)險(xiǎn)。所謂內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)，主要是指企業(yè)內(nèi)部人員對(duì)企業(yè)實(shí)施犯罪行為，從而侵犯企業(yè)合法權(quán)益;外部風(fēng)險(xiǎn)則主要指企業(yè)外部人員(包括單位)對(duì)企業(yè)實(shí)施犯罪，導(dǎo)致企業(yè)的合法權(quán)益受到損害。相比較而言，企業(yè)內(nèi)部人員實(shí)施的犯罪行為，是企業(yè)被犯罪侵犯的主要風(fēng)險(xiǎn)，占67%，如果以具體的罪名相對(duì)應(yīng)，其犯罪風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)從高到低排列依次為：職務(wù)侵占罪，占46%，挪用資金罪，占27%，非國(guó)家工作人員受賄罪，占13%，虛假出資、抽逃出資罪，占14%。在企業(yè)外部人員(單位)對(duì)企業(yè)實(shí)施犯罪所涉及的具體罪名中，其風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)從高到低排列依次為：假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，占33%，合同詐騙罪，占33%，銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，占28%，非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪，占比6%。

　　民營(yíng)企業(yè)和企業(yè)家們面臨的被犯罪侵犯的風(fēng)險(xiǎn)，以及這種風(fēng)險(xiǎn)的多發(fā)，對(duì)民營(yíng)企業(yè)和企業(yè)經(jīng)營(yíng)者是一種警示，不僅要注意規(guī)范經(jīng)營(yíng)、避免主動(dòng)性犯罪的發(fā)生，同時(shí)，也要懂得保護(hù)自己，避免被犯罪，避免遭到不法侵害。

　　根據(jù)統(tǒng)計(jì)，企業(yè)權(quán)益被侵害，67%的犯罪行為由內(nèi)部人員實(shí)施。例如職務(wù)侵占罪和挪用資金罪，就是典型的公司內(nèi)部人員利用職務(wù)對(duì)企業(yè)實(shí)施的犯罪。分析此類(lèi)犯罪行為可以發(fā)現(xiàn)，其犯罪主體有不少是企業(yè)中的普通職工，如一些業(yè)務(wù)人員利用收取貨款的職務(wù)之便，將本應(yīng)歸企業(yè)所有的貨款占為己有，損害了企業(yè)的合法權(quán)益，從而構(gòu)成職務(wù)侵占罪?？梢?jiàn)，企業(yè)的各類(lèi)內(nèi)部人員，無(wú)論是公司股東、高管，還是一般管理人員，甚至是普通員工，都存在實(shí)施犯罪侵犯企業(yè)合法權(quán)益的可能性。因此，如何做好企業(yè)內(nèi)部人員治理的工作，從而有效防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，顯然是企業(yè)管理的重中之重。

　　在寧波民營(yíng)企業(yè)所面臨的外部風(fēng)險(xiǎn)中，風(fēng)險(xiǎn)指數(shù)最高的是合同詐騙。也就是說(shuō)，民營(yíng)企業(yè)在對(duì)外經(jīng)濟(jì)交往過(guò)程中，遭遇外部人員(包括單位)實(shí)施合同詐騙的可能性最大。因此，一方面企業(yè)自身需要樹(shù)立誠(chéng)信意識(shí)，另一方面也切不可放松警惕，不管是在發(fā)展業(yè)務(wù)的過(guò)程中，還是在簽訂、履行合同等具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)中，都要有法律的底線思維，千萬(wàn)不要落入他人設(shè)置的圈套。

　　另外，從寧波民營(yíng)企業(yè)所面臨的外部風(fēng)險(xiǎn)看，可以發(fā)現(xiàn)一個(gè)很有意思的現(xiàn)象：除了合同詐騙罪之外，其他針對(duì)企業(yè)實(shí)施的犯罪基本上都與侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)，其中主要為假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪、銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品犯罪、非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)犯罪。從中可以看出，寧波民營(yíng)企業(yè)對(duì)于品牌意識(shí)在逐步加強(qiáng)，不僅重視商標(biāo)的注冊(cè)，而且很重視對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)，甚至能有意識(shí)地利用合法的刑事手段來(lái)保護(hù)自身的商標(biāo)權(quán)。

　　需要引起注意的是，幾乎所有涉及侵犯企業(yè)的犯罪，都是企業(yè)在發(fā)現(xiàn)被犯罪侵犯后，在報(bào)案后才得以查實(shí)，并受到懲處，也就是說(shuō)，如果企業(yè)沒(méi)有發(fā)現(xiàn)犯罪行為的存在，或者企業(yè)沒(méi)有針對(duì)犯罪行為進(jìn)行報(bào)案，就無(wú)法通過(guò)刑事手段來(lái)維護(hù)自身的合法權(quán)益。因此，對(duì)于企業(yè)而言，建立起針對(duì)內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)的人員治理機(jī)制和針對(duì)外部風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)警機(jī)制，具有重要意義。